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          國外的資產證券化立法介紹
          作者:  來源:  時間:2015-10-08   點擊:344

          ? ? ? ?由于金融體制的差異,各國在證券化立法實踐中呈現出不同的差異,有的國家資產證券化發展得相當成熟,有的國家資產證券化還是剛剛起步。通過對資產證券化立法較有代表性的國家進行介紹和簡要分析,有利于促進我國資產證券化的健康發展。

          ?????? 美國

          ?????? 在美國,并沒有調整資產證券化的專門立法,對于資產證券化的規定散見于各個現存的法律制度,主要涉及《美國統一商法典》(簡稱UCC)、(1933年證券法》、《1934年證券交易法》、《1939年信托契約法》、《1940年投資公司法》等。另外,各州的藍天法、破產法、稅法、美國FASB發布的公認會計準則以及一系列調整合同關系和信托關系的判例法。其中,尤為引人注意的是,《美國統一商法典》第九條修正案對資產證券化產生了重要的影響。

          ?????? 修訂后的第九條對于證券化資產給出了一個更為廣泛的界定,幾乎覆蓋了所有座位擔保物轉讓的資產,而修訂前的UCC第九條只對證券化交易中特定的資產做出了規定,主要包括兩類,“賬款”和“動產票據”。

          ??? “賬款”在UCC的第9-106部分中的定義是:任何因為貨物出售或租賃服務而獲得的償付權利,并且這種權利不是由證券工具或動產票據表示的,也不管這種權利的取得是否代表業績表現的回報。

          ?????? 對于“動產票據”,UCC第9-105條是這樣界定的:“動產票據”意味著一份或多份書面憑證,它證明貨幣義務和擔保物權或者是特定貨物的租約,但包租或其他涉及使用或雇用船舶的合同不屬于動產票據。當一項交易不僅被擔保合同或租賃合同證明,而且由一種或一系列證券工具證明時,這些文件一起構成了動產票據。

          ?????? UCC9-203 (1)規定,為了確定書讓方在資產中的擔保權益,那么交易必須符合下列標準:1.受讓方占有資產;或轉讓方簽署了書面擔保協議,協議中包含對資產的充分描述;2.受讓方必須為擔保權益付出相應的對價;3.轉讓方享有對資產的權利。

          ?????? 希臘

          ?????? 2003年,希臘政府頒布實施了L3156法案,該法案為資產證券化在希臘的發展掃清了障礙。該法案明確界定了發行人(簡稱SPV)的定義,同時規定SPV必須是一家在希臘登記其股份的公司,SPV的唯一職能就在于為證券化提供服務。但該法案并未強制希臘的資產證券化必須由本國的公司來充當SPV。

          ?????? 根據該法案,如果是由一家希臘公司充當SPV,則發行證券只允許采用私募的方式,且不得超過150份。

          ?????? 對于用于證券化操作的應收款,該法案規定,應收款可以是存量的也可以使將來的,只要其是可以確定的,即使是有條件的確定。同時,在應收款轉移到同時,附隨于該應收款之上的權益,如保證、抵押等,也將一并轉移。附屬于該應收款的權利、合同權利、沖抵的權利以及程序上的優先權,也應和應收款一并轉移。

          ?????? 該法案還對資產轉讓的程序性要求做出了新的規定:首先,除非資產轉讓雙方另有約定,該轉讓合同必須要在特定的公共登記機構進行登記。第二,SPV或原始權益人就該資產轉讓對債務人履行通知義務,在公共登記機構進行登記可視為履行了該義務。第三,在進行登記時,附隨于該應收款的所有可登記的或已登記的擔保物權,如抵押,可以被轉移給SPV。另外,該法案還對銀行的保密及數據保護法定義務提供了豁免,允許銀行對于其應收賬款的自由轉讓,并為此應收賬款的轉讓獲得債務人或數據保護機構的認可提供了條件。

          ?????? 意大利

          ?????? 意大利關于證券化的立法始于1999年的《證券化法》,該法的施行為證券化在意大利的發展起到了極大的促進作用。根據這項法律,意大利應收賬款的證券化可以通過特殊目的公司(SPV)來運作,明確使用了“SPV”的術語。

          ?????? 按照該法的要求,SPV雖然被視同于金融機構,但卻可豁免于銀行發關于金融機構的最低資本金要求,只需遵守一般公司法定資本金規定。然而該《證券化法》并未明確規定SPV可以采用的組織形式,這就為其靈活的采用股份公司、有限合伙或有限責任公司,甚至是投資基金的形式提供了自由。SPV對于不同形式的選擇,會在發行股票的數量上體現出差異。對于SPV而言,((證券化法》給予其帶來的最大的便利在于它使SPV獲得了可以不受《意大利民法典》第2410條關于公司發行債券不得超過其實繳資本的銀行法中關于融資數量的限制,這就為SPV充分利用資產池進行融資掃清了道路。根據該法的規定,SPV所發行的證券屬于意大利民法典中的債券,而且也應當被認為是金融工具,要受到1993年法令No.385(the Italy Banking Act)第129條的制約,即證券的發售要在交易前20到30天內通知意大利銀行。這樣,意大利銀行就可以審查決定是否延遲或禁止證券的發售,以此來保證金融市場的有效性。

          ?????? 波蘭

          ?????? 當前,關于波蘭證券化的立法主要體現于三部法案:

          ?????? 1、波蘭銀行業法修訂案,該修訂案準許銀行轉讓其應收賬款進行資產證券化運作。根據該法案,發行資產支持證券的實體(指SPV)除了買入應收賬款并以此產生的現金流為支持發行資產支持證券及其相關業務外,不得進行其他的經營活動。該條對特殊目的載體的業務范圍做出了限制,目的是為了有效隔離特殊目的載體自身的財務及破產風險。并且,作為發起人的銀行不得購買資產購買人(指SPV)所發行的證券,但在嚴格的條件限制下,可以回購己經出售給SPV的應收賬款。

          ?????? ?2、投資基金法修正案,該法案將“證券化基金”作為投資基金的一種新形式做出了規定。?

          ?????? ?3、券化法,該法系統的規定了所有與證券化相關的發行問題。

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